服務熱線:

濟南律師網

http://www.nwcbob.icu

0531-81799073

郵箱:

  • 1

    1

  • 2

    2

在線客服
客服熱線
1
客服組:
在線客服
服務時間:
-

最新公告:

搜索
>
>
>
劉明才-魯信創投發行公司債案例

微信公眾號

手機官網

頁面版權所有 濟南市律師協會 | 魯ICP備05022171號     技術支持:中企動力  濟二分           網站后臺管理 

地址:濟南市歷下區龍奧西路1號銀豐財富廣場B座11樓

電話:0531-81799073

郵編:250000

郵箱:[email protected]

劉明才-魯信創投發行公司債案例

分類:
(非訴)案件材料
作者:
來源:
2013/11/12 14:35
瀏覽量

一、背景介紹
魯信創業投資集團股份有限公司(以下簡稱“魯信創投”)是在上海證券交易所上市的我國第一家風投公司。在國家調結構、促轉型、謀發展的大局下,魯信創投擬抓住發展之機,擴大創業投資力度,在大力支持中小企業創新發展的同時自身獲得長足發展。為此,魯信創投根據公司業務發展的需要及自身業務特點,擬向不特定對象發行總額不超過8億元的公司債券,其中3億元用于償還銀行貸款,其余用于補充公司營運資金。山東睿揚律師事務所在接受委托后,立即組建團隊,從前期發行方案的論證到最后發行成功并上市全程介入。現將此案例略作整理,拋磚引玉,以期能對我市律師及律所今后從事此類業務有所裨益,促進我市證券法律業務的發展。
二、法律依據
目前,規范上市公司發行公司債券的法律文件主要有:
1、《公司法》
現行《公司法》第38條規定“對發行公司債券作出決議”是股東(大)會的職權,該項規定既明確了公司發債的內部決策機構,也引申出公司可以發行公司債券。
《公司法》只對公司債券進行了原則性規定,發行人發行公司債券應當符合《中華人民共和國證券法》規定的發行條件。
2、《證券法》
《證券法》對公開發行公司債券應滿足的條件、債券承銷、債券上市、信息披露等進行了一般性規定,更傾向于股票及可轉換公司債券的發行與上市。對一般公司債券的發行業務還需要具體的專門性規定,方具有可操作性。
3、《公司債券發行試點辦法》
為適應上市公司發行公司債券,2007年8月14日中國證券監督管理委員會發布了《公司債券發行試點辦法》(以下簡稱《試點辦法》),標志著我國醞釀多年的公司債券發行正式啟動。《試點辦法》對公司債券的發行條件、發行程序、債券持有人權益保護、監督管理等進行了詳細規定,成為發行公司債券最重要的法律文件。
4、配套文件
為規范上市公司公開發行公司債券業務,中國證監會制訂了兩個配套文件,即:
(1)《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第23號——公開發行公司債券募集說明書》,用以規范上市公司公開發行公司債券募集說明書的編制行為;
(2)《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第24號——公開發行公司債券申請文件》,用以規范公開發行公司債券申請文件的報送行為。
三、律師工作
根據上述相關規定,發行人律師出具的法律意見書是發行人上報中國證監會的必備文件,發行公司債券,必須由律師參與。結合自身參與魯信創投發債的實務及相關法律規定,律師在上市公司發行公司債券中的工作主要有:
1、對發行人進行法律盡職調查并出具法律意見書;
2、起草、審查相關法律文件;
3、參與設計債券信用增級方案;
4、參與設計債券持有人權益保護機制;
5、對發行人股東大會進行見證;
6、協助發行人進行信息披露;
7、對債券發行利率詢價及發行進行見證并出具法律意見書;
8、對債券持有人會議進行見證并出具法律意見書等。
上述工作中,對于律師來說最重要的便是法律盡職調查及出具法律意見書兩項工作,其中盡職調查是出具法律意見書的前提和基礎,法律意見書是法律盡職調查的結果。
四、操作要點
(一)發債基本方案設計
債券發行基本方案主要對發行主體、發行規模、債券期限、債券形式、債券利率、募集資金用途、承銷方式、擔保方式、還本付息方式、配售安排、風險防范措施等事項作出明確、合理安排,律師應根據發行人的特點和需求,參與發債基本方案的擬定,保證發行方案依法合規。在設計債券發行方案時,尤其要重視債券期限、募集資金用途、擔保方式等的設計:債券期限關乎債券利率的確定及債券發行成功的概率;募集資金用途體現了債券的風險程度及能否滿足債券發行條件;而擔保方式則涉及債項評級結果及發行債券總體的資金成本。一個好的發債基本方案,能夠以最小的成本最大程度的實現發行人融資目標,這需要發行人及各中介機構的充分溝通與協作。
(二)法律盡職調查及出具《法律意見書》
律師在接受委托人為其發行公司債券提供法律服務的委托后,首先展開的工作是對發行人進行盡職調查,通常的做法是律師根據出具法律意見書所發表法律意見的內容起草盡職調查材料清單,由公司按照清單所列內容向律師提供材料,律師進行審查。
盡職調查的主要內容至少包括以下幾部分:
1、發行主體資格
《公司法》第154條規定:“本法所稱公司債券,是指公司依照法定程序發行、約定在一定期限還本付息的有價證券”。《試點辦法》第2條規定:“在中華人民共和國境內發行公司債券,適用本辦法”。據此,理論上,在我國依照《公司法》設立的有限責任公司和股份有限公司,都可以發行公司債,都具備公司債發行主體的資格,只要是按照公司法設立的公司制企業,無論是否是上市公司,其發行公司債券都需要按照《試點辦法》的規定由中國證監會核準后才能發行。但是,中國證監會在《關于實施<公司債券發行試點辦法>有關事項的通知》中規定:“試點初期,試點公司限于滬深證券交易所上市的公司及發行境外上市外資股的境內股份有限公司”。因此,對于非上市公司和非發行境外上市外資股的股份公司來說,在目前階段若要發行債券,則只能按照《企業債券發行管理條例》等規定發行企業債券。
對于主體資格,律師應對公司是否依法設立、是否合法有效存續等內容進行核查并發表意見。
2、發行公司債券的批準和授權
發行債券對公司來說是一件重大決策事項,《公司法》規定須由股東會或股東大會批準;《試點辦法》規定股東會或股東大會在審議發行公司債券的議案時,應至少對下列事項做出決議:
(1)發行債券的數量;
(2)向公司股東配售的安排;
(3)債券期限;
(4)募集資金的用途;
(5)決議的有效期;
(6)對董事會的授權事項等。
《公司法》未將發行公司債券的股東會或股東大會決議作為特別決議,但是,若公司章程將發行公司債券作為特別事項進行審議,則決議應符合公司章程的規定。
律師在核查發行公司債券的批準事項時,除了核查股東會或股東大會的決議內容是否合法合規,還要審查其批準程序是否符合公司章程的規定。
在發行公司債券過程中,發行人股東大會審議的議案主要有:《關于公司符合發行公司債券條件的議案》、《關于申請發行公司債券的議案》、《關于授權董事會全權辦理本次發行公司債券相關事宜的議案》等;發行人董事會審議的議案主要有:《關于制定<公司債券專項償債資金管理制度>的議案》、《關于聘請中介機構的議案》等。
3、上市公司發行公司債券應具備的實質條件
具有公司債發行主體資格的公司,在發行公司債券時,還必須具備公司債的發行條件。律師應對發行人是否符合發行公司債券的條件逐一進行核查,并明確發表意見。
《證券法》、《試點辦法》對發行公司債券應符合的條件做了具體明確的規定,總結歸納為以下幾點:
(1)凈資產指標:股份有限公司的凈資產不低于人民幣三千萬元,有限責任公司的凈資產不低于人民幣六千萬元;
(2)債券總額:累計債券余額不超過公司凈資產的百分之四十;
(3)利潤指標:最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息;
(4)資金用途:籌集的資金投向符合國家產業政策,公開發行公司債券籌集的資金,必須用于核準的用途,不得用于彌補虧損和非生產性支出,不存在改變公開發行公司債券所募資金的用途的情形;
(5)利率水平:債券的利率不超過國務院限定的利率水平;
(6)行業限制:公司的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定,符合國家產業政策;
(7)內部控制:公司內部控制制度健全,內部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷;
(8)信用評級:經資信評級機構評級,債券信用級別良好;
(9)不存在前一次公開發行的公司債券尚未募足的情形;
(10)不存在對已公開發行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實,仍處于繼續狀態的情形;
(11)最近三十六個月內公司財務會計文件不存在虛假記載,及公司不存在其他重大違法行為;
(12)本次發行申請文件不存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。
4、信用評級
根據《試點辦法》的規定,發行人應委托經中國證監會認可的、具有從事證券服務業務資格的資信評級機構進行信用評級。由評級機構通過對該發行人以往的信用歷史進行考察,對該公司資產規模、資產質量進行評價,對該公司未來的發展前景進行深入分析和客觀判斷。若有擔保,評級機構還需對該公司為發行債券進行擔保的狀況進行調查核實。評級機構經過上述盡職調查后,為該公司債券的信用水平進行總體評判并出具信用評級報告,以供投資者作出投資選擇。律師需對公司是否進行信用評級進行核查并發表意見。
5、債券擔保
對于擔保,《試點辦法》未強制要求進行擔保,只是規定若進行擔保時,應符合下列規定:
(1)擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用;
(2)以保證方式提供擔保的,應當為連帶責任保證,且保證人資產質量良好;
(3)設定擔保的,擔保財產權屬應當清晰,尚未被設定擔保或者采取保全措施,且擔保財產的價值經有資格的資產評估機構評估不低于擔保金額;
(4)符合《物權法》、《擔保法》和其他有關法律、法規的規定。
若發行人為擬發行的公司債券提供了擔保,律師須按照上述規定對擔保人、擔保物及擔保合同等進行審查并明確發表意見。
6、募集資金投資項目
根據《試點辦法》的規定,發行公司債券后募集的資金必須有明確的用途,需經過股東會或股東大會的批準,且募集資金項目應符合國家的產業政策。
對于募集資金投資項目的核查也是一個非常關鍵的問題,律師在核查時,至少還應核查以下內容:
(1)是否有可行性研究報告;
(2)是否取得有權部門的備案或核準;
(3)是否取得項目環評批復;
(4)是否取得用地預審或建設用地規劃許可;
(5)募集資金投資項目是否符合國家產業政策等。
7、其他審查事項
除了上述內容外,律師還應核查中介機構的業務資質,發行人制作的《募集說明書》及其摘要等發行申請文件,并發表意見。
此外,為配合審計、評估、評級,還要對公司主要財產、控股子公司及訴訟等情況進行認真核查。
(三)制定相關法律文件
因對上市公司的監管要求較高,在上市公司發行公司債券業務中,對相關法律文件的程序、質量要求都較高。律師應協助上市公司制定相關法律文件,并履行適當的決策程序。由于發債過程中所涉文件較多,因此應注意各文件的銜接一致。
(四)律師見證
在上市公司發行公司債券業務中存在的律師見證情形主要有:
一是對發行人提供的復印件與原件一致進行見證;
二是對上市公司股東大會進行見證;
三是對公司債券的詢價及網下發行進行見證;
四是對債券持有人會議進行見證。
因此,律師應對不同的見證業務做好充分準備,及時進行律師見證,保障上市公司發行公司債券業務依法有序推進。
(五)信息披露
根據《上市公司信息披露管理辦法》及《試點辦法》,上市公司應對有關發行人有關發行公司債券的董事會決議、股東大會決議、債券募集說明書摘要、債券發行方案、債券發行結果等事項及時進行公告。因此,為保障公司債券發行的合規性,律師應協助發行人做好信息披露工作。
五、指導意義
上市公司發行公司債券法律服務是一項集方案設計、起草法律文書、盡職調查、律師見證、出具法律意見書等眾多法律業務于一體的綜合性法律業務,被認為是僅次于IPO的高端法律服務。承攬該項業務對于提升一個律所的業務檔次和聲譽均具有重要的戰略意義。上市公司債與企業債、中小企業私募債、中小企業集合票據等一道筑起了企業直接債務融資渠道。隨著我國直接融資市場的不斷擴大,將為律師提供廣闊的業務空間。

評析律師:劉明才 
山東睿揚律師事務所

 

 

相關附件

暫時沒有內容信息顯示
請先在網站后臺添加數據記錄。
亚投彩票网站_登录账号